持械聚众斗殴没打起来也要判刑吗

持械聚众斗殴没打起来也要判刑吗
  
  一、持械聚众斗殴没打起来也要判刑吗?
  
  持械聚众斗殴没打起来一般不会判刑，但公安机关可以进行治安处罚。
  
  《治安管理处罚法》第二十六条 有下列行为之一的，处5日以上10日以下的拘留，可以并处500元以下罚款;情节较重的，处10日以上15日以下拘留，可以并处1000元以下罚款：
  
  (一)结伙斗殴的;
  
  (二)追逐、拦截他人的;
  
  (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物的;
  
  (四)其他寻衅滋事行为。
  
  二、聚众斗殴的量刑标准是怎么规定的?
  
  《中华人民共和国刑法》第二百九十二条? 聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
  
  (一)多次聚众斗殴的;
  
  (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
  
  (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
  
  (四)持械聚众斗殴的。
  
  对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
  
  三、寻衅滋事罪与聚众斗殴罪的区别是什么?
  
  1、主体不同。寻衅滋事罪的主体为一般主体，行为人只要实施了寻衅滋事行为且情节恶劣或情节严重，即应承担法律责任。而聚众斗殴罪则要求以聚众的形式，至少要求主体在3人以上，在处罚上，聚众斗殴罪只处罚首要分子和积极参加者。
  
  2、客观方面表现不同。寻衅滋事罪的客观方面表现为肆意挑衅、无事生非、无理取闹，横行霸道，破坏公共秩序，情节恶劣，或者造成公共场所秩序严重混乱的行为，其犯罪对象一般不特定，具有很大的随意性。而聚众斗殴罪客观方面表现为组织、策划、指挥或积极参加聚众斗殴的行为，并且要求双方或多方人数均在3人以上的相互施加暴力、攻击人身。在现实生活中多发生在不法团伙之间，两方各自为了炫耀武力或不甘示弱，纠集多人打群架，往往事先有约定。“因此，一般纠集的人数较多，备有器械，聚众行为所要侵害的对象要比寻衅滋事罪中的受害人固定，一般是与不法分子有一定过节的相对特定个体或团体。”
  
  3、是否适用转化犯的法律规定不同。《刑法》没有规定行为人在实施寻衅滋事罪的过程中致人重伤、死亡结果的，如何适用法律。而针对聚众斗殴致人重伤、死亡的，《刑法》第292条第2款规定“聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照《刑法》第234条、第232条的规定定罪处罚。”也即是按照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。
  
  通常情况下聚众斗殴情节严重，造成恶劣影响的才要追究首要分子的刑事责任，聚众斗殴过程中导致有人重伤或死亡的，对首要分子和积极参加者是按照故意伤害罪或故意杀人罪定罪的。
  
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